1556 Le droit primaire est le droit directement créé par les États membres et qui est à l’origine de l’ordre juridique de l’Union européenne, c’est ainsi qu’il est aussi appelé droit communautaire originaire. Ce droit originaire est composé des traités constitutifs, mais aussi de leurs annexes, des protocoles et des modificatifs les concernant (Section I).

1557 Le droit primaire se situe au sommet de la hiérarchie de l’ordre juridique et prime les normes dérivées (Section II).

1558 Le droit primaire écrit est composé des traités fondateurs (Sous-section I), des traités qui sont venus les modifier (Sous-section II) ainsi que des protocoles, annexes et déclarations (Sous-section III).

1559 Le premier traité, qui n’est plus en vigueur aujourd’hui, a été le Traité de la Communauté européenne du charbon et de l’acier (Traité CECA) du 18 avril 1951, suivi duTraité instituant la Communauté économique européenne (Traité CEE), devenu le Traité instituant la Communauté européenne (Traité CE), et le Traité instituant la Communauté européenne de l’énergie atomique (Traité CEEA), signés à Rome et entrés en vigueur le 1^er janvier 1958. Puis le Traité sur l’Union européenne a été signé à Maastricht le 7 février 1992. Il est entré en vigueur le 1^er novembre 1993.

1560 Ces traités ont été modifiés tantôt pour rendre l’Union européenne plus efficace, tantôt pour accueillir de nouveaux adhérents.

Les traités qui ont porté sur une révision d’ensemble sont les suivants :

Le traité de Lisbonne supprime la Communauté européenne et y substitue l’Union européenne. Il maintient, d’une part, la CEEA en apportant quelques modifications au niveau des dispositions institutionnelles et financières⁶⁸⁶et, d’autre part, les deux traités sur lesquels est fondé l’Union européenne : le Traité sur l’Union européenne (TUE), et le Traité sur le fonctionnement de l’Union européenne (TFUE)⁶⁸⁷. Ces deux traités ont la même valeur juridique. Il n’existe ni barrière ni hiérarchie entre ces deux textes, même si la terminologie pourrait faire penser que le TFUE est l’instrument de mise en œuvre du TUE.

Le traité de Lisbonne reconnaît par ailleurs la valeur juridique des traités à la Charte des droits fondamentaux⁶⁸⁸. Le traité de Lisbonne a désormais autorisé le retrait d’un État membre⁶⁸⁹.

1561 Ces traités sont autonomes les uns par rapport aux autres, mais participent d’une unité fonctionnelle. Ainsi en ont décidé les juges⁶⁹⁰. Ainsi, en cas de mutisme d’un des traités, la Cour pourra se référer aux dispositions d’un autre des traités. La Cour a pu décider par exemple, dans une affaire CEZ⁶⁹¹, que le principe de non-discrimination fondé sur la nationalité prévu au Traité CE (art. 12) s’applique également dans le cadre du Traité CEEA, muet à ce sujet, en tant que principe général du droit communautaire. Et inversement la Cour admet la validité d’un recours fondé uniquement sur le Traité CECA contre une décision du Parlement qui concerne les autres traités muets à ce sujet⁶⁹².

1562 L’article 49 TUE dispose que tout État européen qui respecte les valeurs visées à l’article 2 et s’engage à les promouvoir peut demander à devenir membre de l’Union.

Il faut rappeler que l’article 2 mentionne comme valeurs le respect de la dignité humaine, de la liberté, de la démocratie, de l’égalité, de l’État de droit, ainsi que le respect des droits de l’homme, y compris des droits des personnes appartenant à des minorités, et précise que ces valeurs sont communes aux États membres dans une société caractérisée par le pluralisme, la non-discrimination, la tolérance, la justice, la solidarité et l’égalité entre les femmes et les hommes.

1563 La procédure d’adhésion débute donc par la demande d’un État membre. Le Parlement européen et les parlements nationaux sont informés de cette demande. L’État demandeur adresse sa demande au Conseil, lequel se prononce à l’unanimité après avoir consulté la Commission et après approbation du Parlement européen qui se prononce à la majorité des membres qui le composent.

Ensuite un accord est signé entre le Conseil et l’État membre sur les conditions de l’admission et les adaptations que cette admission entraîne en ce qui concerne les traités sur lesquels est fondée l’Union.

Ledit accord est soumis à la ratification par tous les États contractants, conformément à leurs règles constitutionnelles respectives.

1564 Les différents traités d’adhésion signés jusqu’à maintenant sont les suivants :

1565 Le Traité sur l’Union européenne et le Traité sur le fonctionnement de l’Union européenne sont complétés par trente-sept protocoles et deux annexes, et soixante-cinq déclarations.

1566 Il existe trente-sept protocoles au niveau européen, dont la liste figure ci-après :

1567 Ces protocoles ont la même valeur juridique que les traités eux-mêmes. Certains protocoles présentent une très grande importance, comme par exemple le Protocole n° 3 sur le statut de la Cour de justice de l’Union européenne.

1568 Il existe deux annexes :

1569 Ces annexes ont la même valeur juridique que les traités eux-mêmes.

1570 Au nombre total de soixante-cinq, les déclarations sont annexées à l’acte de la Conférence intergouvernementale (CIG) qui a adopté le traité de Lisbonne.

Ces déclarations peuvent être de trois types :

1571 Les déclarations n’ont pas force obligatoire. Néanmoins, lorsqu’elles sont adoptées par l’ensemble des États membres, elles peuvent avoir une forte autorité politique, alors que les déclarations émanant d’États membres reflètent simplement la position de ces derniers sur un point sans avoir autorité à l’égard des autres États.

1572 La portée d’un traité sera caractérisée par son champ matériel (Sous-section I), son champ territorial (Sous-section II), son champ temporel (Sous-section III) et son effet direct (Sous-section IV).

1573 Les matières régies par les traités découlent du partage de compétences entre l’Union européenne et les États membres, opéré dans les traités constitutifs eux-mêmes. L’Union européenne ne dispose que d’une compétence d’attribution et « n’agit que dans les limites des compétences que les États lui ont attribuées dans les traités et que toute compétence non attribuée à l’Union appartient aux États membres »⁶⁹³. Les compétences ne sont pas toutes confiées exclusivement à l’Union. Certaines sont partagées et d’autres sont des compétences d’appui.

1574 Le Traité CECA (marché commun du charbon et de l’acier) donnait dans son annexe 1 la liste des produits couverts par les expressions « charbon » et « acier ». Le traité de Lisbonne⁶⁹⁴fait référence au marché intérieur sans donner de précision. La Cour se fonde sur l’un des objectifs fixés à la Communauté européenne par l’article 2 du Traité CE : assurer le développement harmonieux, équilibré et durable des activités économiques. La Cour a donné une définition du critère d’activité économique dans une affaire concernant des objets à caractère artistique ou archéologique, et a jugé qu’ils étaient régis par le traité dès lors qu’ils sont des « produits appréciables en argent et susceptibles comme tels de former l’objet de transactions commerciales »⁶⁹⁵. Il en a été jugé ainsi des activités sportives, si elles donnent lieu à des prestations de travail rémunérées par un salaire ou à des prestations de services rémunérées⁶⁹⁶. Dans un arrêt en date du 12 avril 2005⁶⁹⁷, la Cour a jugé que les utilisations militaires de l’énergie nucléaire ne relèvent pas de son champ d’application.

1575 L’article 299, § 1 TCE précise que le traité s’applique aux États membres ainsi qu’aux départements français d’outre-mer, aux Açores, à Madère et aux îles Canaries. L’article 355 TFUE a ajouté nommément les départements d’outre-mer et Mayotte, ancien Pays et territoire d’outre-mer (PTOM). Les traités s’appliquent également aux territoires européens dont un État membre assure les relations extérieures, à savoir Gibraltar et les îles Aland. Sont exclues de l’application des traités les îles Féroé, les zones de souveraineté que le Royaume-Uni a conservées à Chypre (bases militaires), les îles anglo-normandes et l’île de Man (sauf les règles douanières et les règles de restrictions quantitatives), la Principauté de Monaco, la République de Saint-Marin qui ont le statut d’États indépendants.

1576 Certains territoires bénéficient d’un régime particulier qui tient compte de leur spécificité, et ainsi les règles de l’Union ne leur seront pas appliquées ou pas appliquées dans les mêmes termes.

Les pays et territoires d’outre-mer dont la liste figure à l’annexe II du TFUE⁶⁹⁸bénéficient du régime de l’association⁶⁹⁹, défini dans la quatrième partie du traité et qui a pour but de favoriser leur développement économique, social et culturel. Le traité d’Amsterdam prévoit également un régime particulier pour les régions ultrapériphériques (RUP) : la Guadeloupe, la Martinique, la Guyane, La Réunion, Saint-Martin, Mayotte, les Açores, Madère et les îles Canaries. La Cour a jugé, à propos de Mayotte, que ces mesures particulières pouvaient fixer des conditions d’application « non seulement des dispositions de traités, mais également de celles du droit dérivé »⁷⁰⁰.

1577 Le droit de l’Union s’applique à toute personne physique ou morale, nonobstant sa nationalité, dès lors qu’elles exercent une activité même professionnelle sur le territoire d’un État membre. La Cour a jugé qu’une entreprise américaine était soumise au droit de la concurrence et aux sanctions en matière d’ententes anticoncurrentielles ou en matière de position dominante, si le comportement de celle-ci a une incidence sur le fonctionnement du marché intérieur⁷⁰¹.

1578 Les traités sont des conventions, conclues entre États membres, et prévoient eux-mêmes tant leur entrée en vigueur que leur durée d’application. Le traité de Lisbonne (§ II) est venu largement modifier la situation ancienne (§ I).

1579 Avant l’entrée en vigueur du traité de Lisbonne, les traités entraient en vigueur à la date prévue par les traités eux-mêmes. L’article 247 du Traité CEE, devenu article 313 du Traité CE, stipulait que le traité entrerait en vigueur le premier jour du mois suivant le dépôt du dernier instrument de ratification ou, si ce dépôt avait lieu moins de quinze jours avant le début du mois suivant, le premier jour du deuxième mois suivant la date de ce dépôt. Cette date d’entrée en vigueur a été celle du 1^er janvier 1958.

L’entrée en vigueur respecte donc la règle de droit international de dépôt des instruments de ratification des traités. Cette règle a retardé notablement, à de multiples reprises, l’entrée en vigueur des traités de révision (traités de Maastricht, Nice et Lisbonne).

1580 Cette entrée en vigueur des traités se distingue de l’existence de certaines de leurs dispositions qui peuvent avoir une application différée ou progressive. Tel a été le cas de l’établissement du marché commun sur une période transitoire de douze années divisée en trois étapes de quatre années, prévue à l’article 8 du Traité CEE. Il en est de même des dispositions transitoires prévues dans le cadre d’adhésion de nouveaux membres.

1581 S’agissant de la durée d’application du traité, il convient également de se rapporter à ses dispositions. Le Traité CECA avait été conclu pour une durée de cinquante ans, alors que d’autres traités l’ont été pour une durée illimitée : Traité CE, Traité CEEA, TUE.

Les traités peuvent faire l’objet de révisions, mais l’unanimité sera requise.

Il y a également lieu de préciser qu’une non-application des traités dans le temps ne les rendra pas caducs. Ainsi en a décidé la Cour dans une affaire dans laquelle la France prétendait que le Traité Euratom était devenu désuet du fait de sa non-application⁷⁰².

Sur la question de la possibilité d’arrêter l’applicabilité dans le temps, un État membre ne pouvait a priori pas se retirer sans l’accord des autres, cette possibilité ne lui étant pas offerte précédemment par les traités.

1582 Le traité de Lisbonne devait entrer en vigueur le 1^er janvier 2009 à condition que tous les instruments de ratification aient été déposés, ou le premier jour du mois suivant le dépôt de l’instrument de ratification de l’État signataire qui procède le dernier à cette formalité, ce qui a conduit à son entrée en vigueur le 1^er décembre 2009. Les articles 16 et 17 fixent respectivement des règles de vote au Conseil ainsi que des règles de composition de la Commission, d’application échelonnée.

Le traité lui-même est conclu pour une durée illimitée⁷⁰³.

Ce traité apporte de la souplesse à l’organisation de l’Union européenne, notamment dans les modalités de révision (A), mais également par la possibilité offerte aux États membres de se retirer plus facilement (B).

1583 Ce traité modifie de manière importante la procédure de révision. Le principe de l’unanimité ne disparaît pas, cependant l’article 48, § 1 introduit de nouvelles règles : « Les traités peuvent être modifiés conformément à une procédure de révision ordinaire. Ils peuvent également être modifiés conformément à des procédures de révision simplifiées ».

La procédure ordinaire de révision est ouverte à tout État membre, à la Commission et désormais au Parlement européen. Cette procédure concerne les modifications les plus importantes apportées aux traités, telles que l’accroissement ou la réduction des compétences de l’Union européenne. Un projet de révision est soumis au Conseil qui, à son tour, le soumet au Conseil européen et informe les États membres de la procédure. Si le Conseil est favorable à la révision, il a deux options :

1584 Deux procédures simplifiées sont également prévues par le traité : la procédure de révision simplifiée des politiques et actions internes de l’Union (I) et la clause passerelle (II).

1585 Le Conseil européen peut adopter des décisions modifiant des dispositions du TFUE (3^e partie) sans convoquer une conférence intergouvernementale et sans convention. À cette occasion, le Conseil européen statue à l’unanimité après consultation du Parlement européen et de la Commission, ainsi que de la Banque centrale européenne en cas de modification institutionnelle dans le domaine monétaire. Le texte modificatif devra être ratifié par les États membres. Saisie d’un renvoi par l’Irlande dans une affaire qui l’opposait à M. Pringle, la Cour a jugé que la révision du TFUE autorisant l’adoption par les États membres de la zone euro de l’accord MES (mesure instituant un mécanisme de stabilité dans les États signataires) au moyen de la procédure simplifiée était légale⁷⁰⁴. La décision ne peut toutefois pas accroître les compétences attribuées à l’Union dans les traités.

1586 Instituée par l’article 48, § 7 TUE, cette clause permet au Conseil européen de voter à la majorité qualifiée au lieu d’un vote à l’unanimité dans un domaine relevant du TFUE ou de la politique étrangère et de sécurité commune de l’Union européenne (PESC), sauf dans le cas des décisions ayant des implications militaires ou relevant du domaine de la défense.

Le Conseil européen peut décider à l’unanimité, après approbation du Parlement, de substituer la procédure législative ordinaire à une procédure spéciale, pour que la décision soit adoptée en codécision par le Parlement et le Conseil à la majorité qualifiée.

L’utilisation de cette clause doit être notifiée aux parlements nationaux, et la décision prise ne pourra entrer en vigueur que si ces derniers ne s’y opposent pas dans un délai de six mois suivant la notification.

1587 En vertu de l’article 50 TUE, tout État membre pourra, en respectant ses règles constitutionnelles, se retirer de l’Union. Le retrait est soumis à une période transitoire de deux années au cours desquelles le retrayant peut négocier un accord avec l’Union, fixant les modalités de son retrait et ses relations futures avec l’Union. Cet accord est conclu par le Conseil statuant à la majorité qualifiée après approbation du Parlement européen. Ce droit a été exercé par le Royaume-Uni, après un vote des citoyens britanniques du 23 juin 2016, par notification au Conseil européen en date du 27 mars 2017. Un traité de retrait a été régularisé le 25 novembre 2018 et sera soumis à la ratification du Parlement britannique. Le Royaume-Uni ne devrait plus faire partie de l’Union européenne à partir du 29 mars 2019.

1588 Le principe d’effet direct permet à tout individu d’invoquer une norme européenne directement devant les tribunaux nationaux ou européens, indépendamment de l’existence de textes issus en droit national. Ce droit peut être invoqué vis-à-vis du pays (effet direct appelé vertical), mais également vis-à-vis d’un autre individu (effet direct appelé horizontal). La Cour reconnaît selon les types d’actes soit un effet plein (effet direct vertical et horizontal), soit un effet partiel (limité à l’effet direct vertical).

1589 La Cour de justice a posé, dans l’arrêt Van Gend en Loos, le principe de l’effet direct des traités, et en a également précisé les conditions : la disposition concernée doit être suffisamment claire et précise, inconditionnelle et son application ne doit nécessiter aucune mesure complémentaire, ni de nature communautaire, ni de nature nationale.

La Cour a refusé de reconnaître l’effet direct à l’article 2 TCE (auquel s’est substitué l’article 3 TUE) fixant les objectifs de l’Union qu’elle juge trop général dans sa formulation⁷⁰⁵.

La Cour adopte la même position à l’égard de l’article 13 TCE (remplacé par l’article 19 TFUE) qui confère la possibilité et non l’obligation de combattre toute discrimination⁷⁰⁶.